“性贿赂”该不该入刑？原铁道部部长刘志军案，因检方未对其“性贿赂”情节提出指控，再度引发舆论对这个问题的关注。
9 r) J: k/ H- F9 p" J公仔箱論壇
% T x; g6 W& m+ _3 A1 k公仔箱論壇事实上，自1996年修订《刑法》起，“性贿赂”该不该入刑的争议，至少持续了17年。
5 n C0 M: [/ z: S, z; [ LTVBNOW 含有熱門話題，最新最快電視，軟體，遊戲，電影，動漫及日常生活及興趣交流等資訊。' P! v' S) G) z0 S9 s
17年来，虽然官员权色交易案件屡发、高发，社会各界不断呼吁立法制裁“性贿赂”，但历经8次修订的《刑法》，一直未写入“性贿赂”。立法机关出于哪些方面考虑，未对“性贿赂”动用刑法“利器”？
5 d* h5 B3 \1 z# Etvb now,tvbnow,bttvb
! N4 w2 G" h& y9 q对此，新京报专访知名刑法学者周光权教授。公仔箱論壇) o$ z3 n! |9 C+ ^( J) ~
2 y( D9 ~5 H2 v: A# O8 ~! w5.39.217.76tvb now,tvbnow,bttvb; ~ G/ [; i3 K$ c# ^! h- C' `% k
指控“性贿赂”存在法律障碍4 V1 l+ s3 [1 A2 Z3 k/ p% ]
3 y# ?9 R, K' G- h% d
2 l! C* A @' `6 A# hTVBNOW 含有熱門話題，最新最快電視，軟體，遊戲，電影，動漫及日常生活及興趣交流等資訊。表面来看，刘志军案等一系列官员权色交易案件，有一部分贿赂的内容是“性服务”。其中有三起是行贿人出钱雇请他人为被告人提供“性服务”。其实质是受贿人收受了行贿人的钱财，应该以受贿罪追究。
' ]: Q o0 w6 Y' y
, [5 z& l3 I- oTVBNOW 含有熱門話題，最新最快電視，軟體，遊戲，電影，動漫及日常生活及興趣交流等資訊。新京报：原铁道部部长刘志军案，虽然“性贿赂”情节很清晰，刘志军本人承认，他与丁羽心之间存在“性贿赂”、权色交易事实，但无论是案卷还是庭审，检方对此都没有提出指控。究其原因，是不是因为“性贿赂”还是现行《刑法》的空白点？公仔箱論壇6 z+ s4 ?7 ], K3 C6 E5 t3 m
tvb now,tvbnow,bttvb/ G3 `/ B9 T0 W% Q
周光权：现行《刑法》没有明确规定接受“性贿赂”构成受贿罪，因此，指控类似行为存在法律障碍。) ?: L: l8 F; }" T t0 E* C- {
& y u# W$ x$ r& R' ^tvb now,tvbnow,bttvb当然，从应然的角度讲，我个人认为，应该对权色交易在刑法立法上有所体现，才符合逻辑。因为权色交易的背后，就是权力出让、权力滥用，社会危害性极大。所以哪些原因、哪些条件导致了权力出让，这不重要，重要的是，权色交易引发权力出让后，带来了哪些后果。只要后果对公众、对社会造成了损害，就应该严惩。4 X/ f g9 D+ _2 S* H9 n
! Q) r2 C6 J1 i4 X1 \! H8 a
新京报：但是遵循“法无明文不为罪”原则，如果追究刘志军的“性贿赂”情节，是不是找不到可以适用的条款和罪名？( ?5 F4 A( `7 U6 M f+ g" y# Q H
公仔箱論壇/ }! z2 v9 h% d- E/ R. L0 s
周光权：我国《刑法》规定了受贿、行贿、介绍贿赂三种形式，并且将贿赂的内容限定为财物。但这并不意味着把财物之外的所有利益，都排除在贿赂内容之外。受贿罪主要的不是经济犯罪，而是职务犯罪，其本质就是“出卖公权，获得私利”。表面来看，刘志军案等一系列官员权色交易案件，有一部分贿赂的内容是“性服务”，但实际上，从现在媒体的公开报道看，其中有三起是行贿人出钱雇请他人为被告人提供“性服务”，其实质是受贿人收受了行贿人的钱财，因此，这种情形已经不属于通常所说的“性贿赂”，而是受贿人收受了财产性利益，应该以受贿罪追究。* s3 Q9 a1 e3 C
8 l0 m" P y, @; E0 {! F; s
8 L: E' s8 i' v7 _0 q/ j6 T法律障碍来自司法实务层面公仔箱論壇/ j6 n' Q. F0 e1 J
" U1 Z) L) u0 W6 `3 r& j( c+ E( P
" R/ t8 F. U/ L
“性贿赂”之所以没“入刑”，主要原因还是来自司法实务层面的障碍，现实可操作性较弱，而立法必须考虑到社会接受能力和现实可操作性。TVBNOW 含有熱門話題，最新最快電視，軟體，遊戲，電影，動漫及日常生活及興趣交流等資訊。+ `( I' R2 h- s) t9 D" J& c
8 |; Y7 V6 S# t6 r% }" j新京报：从1997年新《刑法》实施至今，已经修订了8次，但是面对权色交易高发的现实局面，为什么一直没有纳入“性贿赂”？
) U; c) [2 x9 g" V公仔箱論壇公仔箱論壇, [" r' y. c7 s
周光权：“性贿赂”入刑的障碍，并非来自立法层面，而是司法实务层面。法律条文中增加“性贿赂”的相关条款，这没有难度。但是实际操作也就是法律执行，难度很大。
& c! ?/ h7 N1 d$ s: zTVBNOW 含有熱門話題，最新最快電視，軟體，遊戲，電影，動漫及日常生活及興趣交流等資訊。- U2 Z/ `9 Z4 K% B3 i: P/ j
比如取证。财物贿赂，可以通过查获赃物等各种途径，收集到证据。但“性贿赂”的隐蔽性很强，双方究竟是权色交易关系，还是彼此之间有真正的感情，这是认定是否构成“性贿赂”的关键。现实中有些提供服务的人员，出于个人安全、隐私等原因，会“谎称”跟受贿人有感情，否认双方的权色交易关系。所以，识别“性贿赂”，不能单纯依靠口供，需要其他证据佐证。怎样收集到其他证据？常规手段很困难，有时需要一些技术手段，监控邮件、电话、短信等等。但一旦允许侦查机关对“性贿赂”使用技术手段，就可能使侦查权没有制约，这在法治背景下是不可以的。法治社会需要做的是在一定程度上制约侦查权。因此，“性贿赂”如何取证，陷入了两难。
9 ?/ n( v+ W( g& c
$ e/ x4 b+ `! a* s% \6 u5.39.217.76再有，由于“性贿赂”的证据不确定因素很大，随时有可能发生变化，如果“性贿赂”入罪，势必赋予司法人员较大的自由裁量权，这就对司法人员的业务素质、业务能力提出了高要求。现阶段，我国司法人员特别是基层司法人员，素质和能力还不高。而对是否存在性贿赂的判断，有时需要法官内心确信，如果司法能力不高，判断结论就可能有问题。
/ b: C3 Y/ i# D/ u9 N, q5 K) GTVBNOW 含有熱門話題，最新最快電視，軟體，遊戲，電影，動漫及日常生活及興趣交流等資訊。
) D* Q. L( d# S% q+ {, y+ htvb now,tvbnow,bttvb所以，不论是从司法界的素质能力角度出发，还是从杜绝错案、预防司法腐败等方面考虑，目前，我国还不具备“性贿赂”入刑的基础。
! H/ R1 }: R0 ^7 w5 lTVBNOW 含有熱門話題，最新最快電視，軟體，遊戲，電影，動漫及日常生活及興趣交流等資訊。
& E/ |) }$ |* L立法必须考虑到社会接受能力和现实可操作性，否则，一旦法有明文规定，但现实无法操作无法定罪，就会伤害法律的权威性、严肃性，使立法成为儿戏。
& M- Q" G9 g; r; \2 Y公仔箱論壇* D/ L2 T$ q' a
新京报：“性贿赂”之所以没“入刑”，还有一个原因是不是司法界争议不休？
* p8 [0 V, h( d5 I/ s k% ]TVBNOW 含有熱門話題，最新最快電視，軟體，遊戲，電影，動漫及日常生活及興趣交流等資訊。! ]1 I8 Q6 L4 E
周光权：司法界是有争议。例如，我国刑法将受贿罪的对象限于“财物”，以“受贿所得数额”决定刑罚。对“贿赂”内容，刑法理论界历来有争议，有的将其限定为财物；有的认为，要包括财物以及其他可计量、估算的物质性利益；有的认为，应该包括财物、物质性利益以及非财产性的不正当利益，“性贿赂”就应归入“不正当利益”。
* ^9 z' \ X3 I: g8 ftvb now,tvbnow,bttvb
. z# _! V4 J" ` T. H& f# T5 n4 [5.39.217.76此外，还有些学者认为，“性贿赂”是道德伦理问题，不是法律问题；“性贿赂”一旦入罪，会侵犯官员的隐私权等等。/ o3 R+ z/ A' ^" ]8 x+ L! Y
公仔箱論壇6 y+ i! `1 f# o- R9 p/ V1 O
但是，这些争议，都不是“性贿赂”没有纳入《刑法》的原因。“性贿赂”之所以没“入刑”，主要原因还是我刚才提到的，来自司法实务层面的障碍，现实可操作性较弱。
" M4 f9 T- s& m9 I8 B! l1 J, Ztvb now,tvbnow,bttvbtvb now,tvbnow,bttvb. h" g4 B0 H+ R9 Z O( p( _4 d
综观其他国家，欧洲一些国家虽然将“性贿赂”纳入了《刑法》调整范畴，但定罪量刑的案件很少，也同样面对“现实可操作性”这个难题。
1 q7 S- F+ j3 n2 |0 O& I! n7 [tvb now,tvbnow,bttvb1 S6 ?4 w# R* Z3 E+ j; S
TVBNOW 含有熱門話題，最新最快電視，軟體，遊戲，電影，動漫及日常生活及興趣交流等資訊。) \4 S0 R, ~* C' N6 s+ Y8 L9 g
应为“性贿赂”入罪做好立法准备TVBNOW 含有熱門話題，最新最快電視，軟體，遊戲，電影，動漫及日常生活及興趣交流等資訊。6 F- k( l: l( }; |' L+ K
tvb now,tvbnow,bttvb- I2 ^# @# l2 \
6 k' F: p: k3 E7 s3 U
“性贿赂”侵犯官员隐私权，这个观点我更不赞同。选择当官，某种程度上就相当于选择做公众人物，隐私权就应该受到限制。官员一旦有了“性贿赂”行为，做了见不得光的事情，就必须受到司法监督，不能拿隐私权做挡箭牌。tvb now,tvbnow,bttvb" ]! Q/ |* F' @* m. c
; }9 n% c) y \9 p+ w3 T' i1 z
新京报：你对这些争议怎么看？你是否认为，现行《刑法》中的贿赂的内容，不仅仅局限于财物，还应该包括“性贿赂”等非财产性的“不正当利益”？+ C! R' j% d* D6 }. h
# `; \7 B3 v v$ |( X/ s5.39.217.76周光权：从应然的层面，您的理解是对的。我国2005年加入了《联合国反腐败公约》，该《公约》第15条就规定，行贿罪和受贿罪的最根本特征是：提供不正当好处，以使公职人员在执行公务时作为或不作为。这里提到的“不正当好处”，涵义明显宽于我国刑法中对贿赂范围的规定。5.39.217.766 F+ a# W' E b( M |
6 T: o( L/ z0 J6 d北欧等国和我国香港地区对贿赂内容的定义，也都是“不正当利益”，也就是说，公职人员只要收受了不正当的好处，包括接受他人提供的财物、财产性利益以及其他利益，都是受贿。事实证明，反腐败成功的国家和地区，对于贿赂的内容，采用的都是这种“广义”定义。
2 h; b( N; R' U. c( O) G/ Q5 k公仔箱論壇tvb now,tvbnow,bttvb' k( |7 T; [, z
至于“性贿赂”是道德问题，还是法律问题的争议，我认为，“性贿赂”对社会的危害，已经不是道德范畴所能调整的。更何况，越是被道德伦理所谴责的违法行为，越应该由立法惩戒，这是世界各国的立法原则。目前，在我国，“性贿赂”正是道德伦理谴责的对象，否定评价很高，所以应该上升到法律层面。
- ?2 Y9 D' ]9 |/ |3 P' g公仔箱論壇9 H1 w K: ?6 Q3 }; B
“性贿赂”侵犯官员隐私权，这个观点我更不赞同。选择当官，某种程度上就相当于选择做公众人物，隐私权就应该受到限制。官员一旦有了“性贿赂”行为，做了见不得光的事情，就必须受到司法监督，不能拿隐私权做挡箭牌。( R, A) t3 f7 m
公仔箱論壇 ?2 g& T7 F) _& G. z
新京报：也就是说，对于“性贿赂”不能入罪的各种观点，你不赞同。那么是否有必要再修《刑法》，补入“性贿赂”？
; o: v7 _! C- e1 m0 \$ x5.39.217.76TVBNOW 含有熱門話題，最新最快電視，軟體，遊戲，電影，動漫及日常生活及興趣交流等資訊。0 ~5 t: C! j y5 }! t7 E" w. O
周光权：“性贿赂”要不要纳入刑法，是一个与国家的法治传统、历史变迁、国民心理、当前的司法资源配置状况相关的复杂问题。法治社会建设是有阶段性的，我们必须看到这一点。一个国家在不同时期有不同的与犯罪做斗争的任务。当前，我们的首要任务就是打击一些影响大的收受财物的受贿犯罪，也就是权钱交易，用有限的司法资源，先把这个问题解决好。
& b# @5 L/ X% u- x7 q: X$ {
! n+ w. @3 I9 t6 m( QTVBNOW 含有熱門話題，最新最快電視，軟體，遊戲，電影，動漫及日常生活及興趣交流等資訊。但这并不意味着完全不考虑“性贿赂”入罪这个问题。权色交易和权钱交易一样，已经成为公权和私利交易的一种特殊形式。《联合国反腐败公约》以及其他国家的立法经验，都为我们提供了“性贿赂”入罪的参考文本。司法机关、立法机关都应该将“性贿赂”入罪作为一个课题，调研我国“性贿赂”案件的规律、特点、办案难点等等，为将来“性贿赂”入罪，做好立法准备。
& T; s' A0 N) C1 ?/ p/ g1 X8 `公仔箱論壇" b3 L9 Z! c8 z1 g0 l; `
+ C. [ g; n. r5 w# c5.39.217.76■ 访谈嘉宾公仔箱論壇( ?( }/ D0 N' u
TVBNOW 含有熱門話題，最新最快電視，軟體，遊戲，電影，動漫及日常生活及興趣交流等資訊。/ b( @: P5 P& H! ]. q4 z. r) c8 L
周光权
6 C. i9 t5 o/ f; A% k9 Y' x3 X
) Q& B0 V% h) `1 `1 }# H; _5.39.217.76清华大学法学院教授，博士生导师，全国人大法律委员会委员，参与《刑法修正案（七）》、《刑法修正案（八）》的立法工作。著有《刑法历次修正案权威解读》等。 |
發表於 2013-6-22 07:03 AM
| 
