法政匯思: 法政匯思就《2014年版權(修訂)條例草案》之意見書- a; [4 k8 y( g) x4 y
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法政匯思就《2014年版權(修訂)條例草案》之意見書
TVBNOW 含有熱門話題,最新最快電視,軟體,遊戲,電影,動漫及日常生活及興趣交流等資訊。/ m/ S9 ~) j7 g A. 引言與摘要 w% o+ o5 g, n3 k d/ A p, Z) r/ @) z htvb now,tvbnow,bttvb1. 於2014年6月13日,香港特別行政區政府(「政府」)向立法會提交《2014年版權(修訂)條例草案》(「該草案」),現時正由立法會草案委員會(「立法會」)正就該草案審議。法政匯思現提交我方對該草案的意見書。綜下所述:tvb now,tvbnow,bttvb p9 q6 Q% t/ v. f6 v
; [1 [4 E ]1 E& eTVBNOW 含有熱門話題,最新最快電視,軟體,遊戲,電影,動漫及日常生活及興趣交流等資訊。(1) 政府否決網民就個人用戶衍生內容提供開放式版權豁免(「衍生豁免」)的建議,理由為該豁免只於2012年被加拿大所採納,未必符合相關國際公約下的三步檢測標準。TVBNOW 含有熱門話題,最新最快電視,軟體,遊戲,電影,動漫及日常生活及興趣交流等資訊。- q' Q$ I# @2 o, T% Y+ Y( h
(2) 法政匯思主張採納公平使用原則以解決政府的關注。公平使用原則於美國已被採納超過35年,近年亦為其它亞洲國家所採納。3 e' F4 g( A R0 {
(3) 使版權制度下能容許使用者有更大的空間培養創意和創新有利於經濟發展,對香港十分重要。/ ? M8 T- i+ b/ t
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2. 按草案的條文,政府針對現行 《版權條例》(第528章)提出重大修訂,包括就向公眾傳播的權利引入新條例(第28A條),引入對服務提供者在聯線上的材料方面的法律責任的限制(第88A-J條),修改關乎侵犯版權的罪行(第118條)及提出更多的公平處理豁免(第39及39A條)等。其中最具爭議性的問題是新引入的各項豁免是否能充分地保障網民的言論及表達自由,而與此同時亦適當地平衡版權擁有者和網民的權利。) c' |- ~8 R( O" }# J. x- G
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3. 有見及此,在諮詢期內有網民組織建議引入衍生豁免。網民所提出的衍生豁免是一種開放式豁免,仿照自加拿大法律下為個人用戶衍生內容提供的版權豁免。該版權豁免要求使用者滿足3項條件:a) 使用相關版權作品是為非商業目的;b) 使用者有合理理由相信作品內容並非來自另一侵犯版權的作品並提供作品的來源;及c) 作品內容不會構成現有版權作品的替代品。只有在滿足上述條件的情況下使用版權作品,使用者才能避免招致民事和刑事責任。tvb now,tvbnow,bttvb+ w& t y' u3 k4 Q J
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4. 不出所料,政府否決了網民就個人使用者衍生內容提供版權豁免的建議,理由如下[1]: , r( {; ?! {- L) {, U8 L$ G(1) 除加拿大以外,沒有其它司法管轄區為個人使用者衍生內容提供版權豁免。英國、美國、澳洲及愛爾蘭均對是否為個人使用者衍生內容提供版權豁免持觀望態度;公仔箱論壇, d/ Q5 h+ O6 O& N' @8 x0 v
(2) 為個人使用者衍生內容提供版權豁免未必符合《伯尼爾公約》下的三步檢測標準,特別是該標準下的第一步,即任何版權豁免必須僅限於特別個案;及 # [3 P# n% j: T2 K c2 ^- b+ f公仔箱論壇(3) 網民就個人使用者衍生內容建議的版權豁免,比加拿大所採納的豁免範圍更廣。 ( F3 S. L8 J9 G5.39.217.76 3 U8 G: a0 B7 j, s8 \TVBNOW 含有熱門話題,最新最快電視,軟體,遊戲,電影,動漫及日常生活及興趣交流等資訊。5. 有見及此,政府就衍生豁免而導致香港違反其於《伯尼爾公約》及其它國際公約下的國際義務的可能性表示憂慮。令人失望的是,政府只是否決了相關建議,卻並沒有提出其它方案以回應社會就開放式豁免的需求。法政匯思希望於此意見書通過對其它已採納開放式豁免,而該開放式豁免卻未於國際訴訟地被挑戰的司法管轄區的經驗作為借鑒,廣闊就豁免版權限制及使用者權利的問題作出探討。tvb now,tvbnow,bttvb8 _" t @3 J& Y7 I
3 t- [( J. u( m3 _( t7 f RTVBNOW 含有熱門話題,最新最快電視,軟體,遊戲,電影,動漫及日常生活及興趣交流等資訊。B. 美國公平使用原則 F5 E4 v) H! g/ y
# }* G1 R' P5 U* _: u8 ntvb now,tvbnow,bttvb6. 《1976年美國版權法》第107條將公平使用的原則編纂為侵犯版權的抗辯理由(「美國版權法第107條」)。該條規定公平使用受版權保護的作品作為批評、評論、新聞報導、教學、學術或研究等用途,並不構成侵權。 , d, F! W. S, x. j- ]公仔箱論壇公仔箱論壇1 y, B4 r2 r9 Y, N1 P1 ]1 F! }& ^
7. 這個列表並不是只限於列出的例子。美國版權法第107條頒布前的草案所附帶的參議院和眾議院委員會報告表明,以公平使用作理由去豁免版權侵權是一個廣泛和靈活的原則[2]:& T9 c% R' L7 I5 [8 {
「...... 因這原則是一項公平公正的推論規則,不可能有一個普遍適用的定義,而且每一種情況下提出的問題必須根據該情況本身的事實來決定......該草案認可了在司法上公平使用原則的宗旨和一般範圍 [...] 但沒有將這原則僵化納為法規......法院必須超越公平使用原則的廣闊法定解釋及一些適用於這原則的標準而能夠自由地按個別案例的特定情況採納運用這原則。」 $ K8 n* X0 m: i$ w! B) \- |5.39.217.76TVBNOW 含有熱門話題,最新最快電視,軟體,遊戲,電影,動漫及日常生活及興趣交流等資訊。" D# P& ?$ p/ E; x
8. 法院需要考慮美國版權法第107條第(1)-(4) 段中規定的四個因素以決定使用是否公平:5.39.217.766 ~; }! v H4 R2 ]: ` X
「(1)使用該使用的用途及性質,包括該使用是否作商業或非牟利教育用途;公仔箱論壇9 _9 h; n3 l; k K4 S
(2)該受版權保護的作品的性質; ' T5 r& T* Y) a3 Q, f5.39.217.76(3)相對整份受版權保護的作品,被使用部分的份額和全面程度; 及5.39.217.76" B. O, b7 P8 ]- v
(4)該使用對於該受版權保護的作品的潛在市場或其價值的影響。」 ' k% B# m: m" L 7 v0 [$ t" p/ S/ a9. 美國的立法框架容許一個開放式的公平使用制度,將斷定個別案件的任務留給法院。這個框架的一個顯著優勢是靈活性。法院可以擴大或規範版權限制的範圍來為專有權和互相矛盾的的社會、文化和經濟需求之間取得平衡,特別是在一個互聯網快速發展的時期。這減少了不斷修改法例以勉強跟上技術發展步伐的壓力。 ! k; G |0 f0 F3 q h, {; v: T5.39.217.76TVBNOW 含有熱門話題,最新最快電視,軟體,遊戲,電影,動漫及日常生活及興趣交流等資訊。' f- k; p2 ]9 i6 _6 M
10. 這樣,以公平使用作抗辯可以被看作是一個抵消過度保護專有權的風險的抗衡方法。有了這個「喘息的空間」,將促使更多從社會、文化和經濟需求的角度認為較可取的且具創新性的受版權保護作品的應用。- X& F* G3 i" {* R. s( F/ n
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11. 就世界貿易組織(「世貿組織」) 對「三步檢測標準」 具限制性的解釋,美國公平使用原則提供了一個更廣泛和更靈活的解釋。法政匯思意識到世貿組織於2000年6月15日對美國版權法的第110(5)條(「世貿2000」)的決定[3]。我們還注意到世貿2000在馬克斯·普朗克研究所的宣言[4]中備受詬病,陳述表明不能通過三步檢測標準中其中之一步,則不當作不能通過整個檢測,建議採納一個全面的方法來解釋檢測。此外,研究表明公平使用原則是符合「三步檢測標準」的[5]。這也許能夠解釋為何公平使用原則在世界各地不同司法管轄區生效了35年以來。從未被世貿組織或任何其他國際論壇質疑。 8 M3 ^3 [% W: y* Z+ Z0 u, xTVBNOW 含有熱門話題,最新最快電視,軟體,遊戲,電影,動漫及日常生活及興趣交流等資訊。 ! R& D( S1 c+ C4 j& \公仔箱論壇C. 國際趨勢及例子 3 H( Z, q0 T4 Z ( U$ [) L) }, `0 P( `# ]TVBNOW 含有熱門話題,最新最快電視,軟體,遊戲,電影,動漫及日常生活及興趣交流等資訊。澳洲5.39.217.767 q! V+ P! w* f, w0 V' g: F
12. 澳洲法律改革委員會於去年2月發出題為《版權與數碼經濟》的報告。在報告中,委員會建議引入「公平使用」豁免及廢除澳洲版權法中現有的「公平處理」豁免。 ( g$ F* k8 R6 q- f$ @( N13. 委員會強調[6]:# F6 a! e2 j. ]5 r0 m& Y
「公平使用也有利於公共利益(包括於使用材料,鼓勵新生產力及刺激競爭和創新方面)。公平使用可以應用到比澳洲現有的豁免下範圍更廣的新技術和使用方法。公平使用爲技術中立的開放標準,能有效地對未來和無法預料的技術、以及企業和消費者慣例作出回應。有了公平使用,企業和消費者會開始理解怎樣的用途才算是公平的(而因此是允許的),並不需要等待立法機關來確定版權豁免的適當範圍。」* x' [. B6 ~' O* K* V: y: L
14. 委員會亦強調公平使用並不是一個新的原則[7]: " u6 G1 N& {6 t1 ]$ g0 W$ V9 stvb now,tvbnow,bttvb 「委員會所建議的標準既不是新,也不是未經測試的。公平使用原則是建基於澳洲的公平處理豁免,它已經於美國法院被應用了數十年。而且它的建基可以追溯到18世紀普通法版權原則。」( _( b- I3 C+ \3 ?1 c# c
15. 委員會指出「轉化性」使用為合理使用的一個有效而靈活的功能:「公平使用促進所謂「轉化性」使用將版權材料應用於一個與它本來無關的目的。」[8] + k- G) f. S( ]# B( t) K, XTVBNOW 含有熱門話題,最新最快電視,軟體,遊戲,電影,動漫及日常生活及興趣交流等資訊。16. 委員會指出此辯護可以令受版權保護的材料於未經許可下使用,而目的包括批評和檢討、模仿和諷刺、報告新聞和引用[9]。委員會再補充:「許多使用不僅對公衆有利,而且它們一般不會損害版權人的市場,有時市場會因此擴大 。」[10]2 W; B1 u0 p0 ]" a! H
17. 總括來說,委員會於報告中指出建議不會損害版權人的權利。公仔箱論壇- `" f4 } X4 y5 S2 o 以色列tvb now,tvbnow,bttvb- C s+ { K) c8 N5 }2 D, g: S1 c! ~
18. 以色列新制定的《版權法2007》於2008年5月生效[11]。新法例不但取代舊法例,而且代表版權問題方面最全面的法律。 , R1 Y4 ]3 h, t) D/ |" t+ ltvb now,tvbnow,bttvb19. 特別一提的是《版權法2007》中的第19條。第19條是模仿USC 的第107條,而且改善了兩大問題。第一,第19條中公平使用的第一個條件不包含此句:「包括這種使用是否是商業性質或非牟利教育目的。公平使用一般既不是非牟性,也不是用於教育目的的,但它們仍然屬於公平使用。因此,無論公平使用是商業與否,法院亦能靈活地向純規範性方面考慮而作出決定。」 . b$ C b. [3 T# aTVBNOW 含有熱門話題,最新最快電視,軟體,遊戲,電影,動漫及日常生活及興趣交流等資訊。20. 根據《版權法2007》第19(c)條,司法部長 (Minister of Justice) 有權訂立法規來斷定什麽情況會被視為公平使用。此舉旨在減少法律的不確定性,從而減少其影響。此外,它提供了法院與立法機關之間的制衡機制[12]。tvb now,tvbnow,bttvb7 P# s p9 ~% V8 j9 |" e6 M 南韓$ d% ~+ K, \/ B; K" L
21. 在2012年,隨着《韓美自由貿易協定》生效,南韓在其著作權法中加入了第35-3條(受著作權保護的作品的公平使用)。該條文訂明: TVBNOW 含有熱門話題,最新最快電視,軟體,遊戲,電影,動漫及日常生活及興趣交流等資訊。+ W" N. a" ]) Z/ T
「除第23至35-2條及第101-3條至101-5條所述的情況外,在不對作品的正常使用造成衝突及不致不合理地損害著作權持有人的合法利益,受著作權保護的作品可用於新聞報導、批評、教育及研究。」 $ F- W, }9 H8 J' k8 X5 I2 j5.39.217.7622. 在判斷以上第35-3條(1)是否適用於受著作權保護的作品的使用時,須考慮以下的因素:使用的目的及性質,包括用途屬於商業或非牟利性質、受著作權保護的作品的種類或目的、所用的部份作品相對整份受著作權保護作品而言所佔的數量及重要性 、作品的使用對現有市場、作品的現有價值、潛在市場或作品的潛在價值的影響。 6 w M; w' e* R5 z" a8 b% G7 m* o# ~23. 由此可見,第35-3條(1)不但包含了三步檢測標準,在第35-3條(2)中所述,判斷公平使用時需要考慮的因素亦以美國版權法中的第107條為模範。如此一來,條文所採用的模式混合了美國開放式的公平使用制度及歐洲的封閉制度。這模式令公平使用原則跟三步檢測標準得以在同一條文中並存,因而使條文的靈活性更大。除了引入公平使用原則,南韓亦將在沒有著作權持有人批准下使用已公開的受著作權保護的作品在著作權法的第23至38條中列為例外。這做法進一步補充了公平使用原則。 . p3 [) u7 R# ?tvb now,tvbnow,bttvb菲律賓tvb now,tvbnow,bttvb; g9 L# l. j0 x' g4 o. S1 P$ A
24. 菲律賓同樣把美式的公平使用原則引入其版權法(《菲律賓知識產權法》第185條)中。第185-2條甚至更進一步涵蓋有關未出版作品的公平使用原則。 ; `5 W! b2 ~1 f8 ?( N$ _TVBNOW 含有熱門話題,最新最快電視,軟體,遊戲,電影,動漫及日常生活及興趣交流等資訊。25. 第185條中的受版權保護的作品的公平使用原則:TVBNOW 含有熱門話題,最新最快電視,軟體,遊戲,電影,動漫及日常生活及興趣交流等資訊。5 H. X: H+ I- f E+ B
「第185-1條. 在批評、評論、新聞報導和教學方面公平使用受版權保護的作品,包括製作多份複印本以用於課室學習用途、學術、研究及類似目的並不會侵犯版權。反編譯,意即複製電腦程式的代碼和翻譯其形式以實現獨立創造的電腦程式與其他程式之間的互用性,亦可構成公平使用。在判斷特定情況下對作品的使用是否屬公平使用,須考慮的因素包括: : S' s' k7 i1 _/ _* Y4 t( P) H4 rtvb now,tvbnow,bttvba. 使用的目的及性質,包括用途屬於商業或非牟利教育性質;公仔箱論壇+ t' a" n2 f5 [* A' F
b. 受版權保護的作品的性質;TVBNOW 含有熱門話題,最新最快電視,軟體,遊戲,電影,動漫及日常生活及興趣交流等資訊。0 n% J. k) Z! |. b8 [% ~( p( k( i
c. 所用的作品相對整份作品而言所佔的數量及實質份量; 以及 ! I2 P8 o+ ^( q/ }, Btvb now,tvbnow,bttvbd. 使用對受版權保護的作品的潛在市場或價值的影響。TVBNOW 含有熱門話題,最新最快電視,軟體,遊戲,電影,動漫及日常生活及興趣交流等資訊。$ i s' h- Y% ]5 ~3 D* O' [
第185-2條 即使作品未經出版亦無損其使用被裁斷為公平使用,如該裁斷是基於對以上全部因素的考慮而成。」[13]TVBNOW 含有熱門話題,最新最快電視,軟體,遊戲,電影,動漫及日常生活及興趣交流等資訊。, k& w2 W! q9 u5 ~
26. 撇除菲律賓將公平使用的原則擴展至未經出版的作品,全球的趨勢是採用美國開放式的公平使用原則。如本意見書所述的其他司法管轄區一樣,第185條的條文亦以美國版權法中的第107條作模範。 ) ~8 T: l* h7 W5 d8 k! |TVBNOW 含有熱門話題,最新最快電視,軟體,遊戲,電影,動漫及日常生活及興趣交流等資訊。27. 其後,第185-1條經過修訂,加入了反編譯成為公平使用的條件。但是,應注意的是,在判斷其他種類受版權保護的作品的公平使用時需要考慮的因素維持不變。5.39.217.76+ n) V6 J* n& _" t
28. 菲律賓《共和法案8293》中第185-1條因而修訂為:5.39.217.768 U! H& q1 f9 o: K. r6 O6 V5 Z
「 第185-1條. 在批評、評論、新聞報導和教學方面公平使用受版權保護的作品,包括製作有限數量的複印本以用於課室學習用途、學術、研究及類似目的並不會侵犯版權。反編譯,意即複製電腦程式的代碼和翻譯其形式以實現獨立創造的電腦程式與其他程式之間的互用性,亦可在本條所確立的準則下構成公平使用,即反編譯的目的是要取得實現互用性的所需資料。」[14] 6 U( A2 X& @+ x5 j. Ctvb now,tvbnow,bttvb新加坡 5 V3 r; h6 \' z; _29. 以往,新加坡的版權法就二次創作採納了普通法的公平處理。它為法院提供了四個非詳盡性的因素去決定怎樣才算侵犯版權而這合理使用的立場只適用於研究及私人研習的特定目的。這立場跟香港現時的《2014年版權(修訂)條例草案》的第39A條很相似。後來,在2006年,新加坡由合理使用改變到美國的公平使用原則而新加坡現在的公平使用原則由新加坡版權法第35(2)(a)條規管,而這條例其實是根據美國版權法第107條[15]。& [2 n! X% w3 e1 U
「(2) 就這法例而言,如要決定某種就文學、戲劇、音樂及藝術作品的處理,或該文學、戲劇、音樂及藝術作品的改編的處理,而這種處理是模仿全部或部份的作品或改編,是否應被視為公平處理該作品或改編作任何第36或37條允許的用途,應考慮的因素包括但不限于:TVBNOW 含有熱門話題,最新最快電視,軟體,遊戲,電影,動漫及日常生活及興趣交流等資訊。) s/ Q' f" E+ E: A
a. 該處理的用途及性質,包括改處理是否作商業或非牟利教育用途; . Z5 a/ W+ Q' Stvb now,tvbnow,bttvbb. 有關作品或改編的性質;5.39.217.76 p8 _8 d( a9 f/ [) {! J
c. 相對整份作品或改編,被模仿的份額和全面程度; ; ]' W- c' n6 T1 l7 h Q4 k' pd. 對有關作品或改編在潛在市場價格的影響;和 # r; F# ?: a1 z/ b5.39.217.76e. 在合理時間及根據一般商業條款能取得有關作品或改編的可能性。」tvb now,tvbnow,bttvb; n/ h* h* D( V2 x3 x/ a
30. 雖然,新加坡版權法引用公平使用的原則或許是因為新加坡有義務根據美國-新加坡自由貿易協議(「USSFTA」)實施該原則,事實上公平使用的概念在新加坡得到認同,由其是有新加坡案例引用美國案例。再者,公平使用原則有彈性地使用,可讓法例更容易應付新的個人用戶衍生內容。就如新加坡法律部長S Jayakumar 在版權草案2004的國會辯論中提到: 3 H2 V6 L" F' e" u 「雖然封閉性的系統提供肯定成,它亦帶來限制因為它沒有顧及有可能被視作合理使用的新用途。當現時的許可活動被保留,修改更加完善合理使用的原則,容許其他活動根據一系列的因素去決定該活動是否屬於合理使用...我相信它們會製造一個有利於創作活動的環境,亦促成更多在新加坡的投資,研究及其他有關版權工業的發展。 tvb now,tvbnow,bttvb7 M7 Q4 o9 ~# w4 I& w
31. 總括而言,這些國家的經驗意味着公平使用的原則是亞洲版權法的趨勢而且其聲譽正在增強。公平使用的原則沒有受到挑戰是因為它與三步檢測標準沒有衝突。特別在南韓,三步檢測標準和公平使用原則同時被加入法例,這證明三步檢測標準可以作為決定某活動是否公平使用的一般性指引。至於三步檢測標準是否屬有限制性還待討論,但這無論如何是一個有創意的方法去調和公平使用原則和三步檢測標準。公仔箱論壇1 h% O. A9 C5 `8 q# t0 a& Q' D