' C4 C. z9 B' gTVBNOW 含有熱門話題，最新最快電視，軟體，遊戲，電影，動漫及日常生活及興趣交流等資訊。首先，一定要搞清楚什麼是《大清律例》，以及它背後承載的中國傳統法律文化。中國法制之發展，至唐代走向成熟。《唐律》上承歷朝法律，輔以經濟及社會發展，演變成為一套較為完備之法典，而其更有啟後之功，之後歷代王朝，包括宋、元、明等，均在《唐律》之基礎上作補充及修訂，直至《清律》，已成為非常成熟的法典。所謂「律」者，是原則性的法律條文，而「例」是在「律」的基礎上，補充「律」之不足而制定的條文。公仔箱論壇; w L$ M6 z: @5 A* l N) n9 I x
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清代地方縣官，是法律應用的最前線。他們的案頭除《大清律例》外，更有《刑案匯覽》、《駁案匯編》、判牘等書籍輔助，更有熟悉律例的幕友背後「發功」，協助判案。縣官在審案時，雖有一定裁量之權力，但在應用律例之時，仍不能偏頗。清代之終審衙門為刑部，遇到下級錯用律例，例如比照律例時出錯，會即時駁回糾正。 6 ` P( K1 p0 d; @: N' b/ ^* J& y8 H9 y1 o0 I
三言兩語，不可能詳講清代法制，但必須指出，其一，中國歷朝的法制，《大清律例》雖是法官審案之重要組成部分，但非全部。縣官審案，既有律例，亦有判例，更要顧及民風、宗族以至教化等元素；其二，正如瞿同祖所言，中國傳統法律之本質，是把中國傳統倫理融入當中。法律既有約束社會及懲罰罪犯之作用，更有維持君臣父子秩序、維繫宗族制度、推動儒家倫理、教化社會之作用，此就是中國法律儒家化之論述。 Y0 ^0 V! c$ o1 [ I
! D3 ]/ v% A% I9 r' A5.39.217.76因此，在討論中國傳統法律，例如《大清律例》的時候，就不能用西方法律文化及視角，特別是以西方之「習慣法」（customary law）視之，認為《大清律例》就是，或只是由中國「習慣」（customs）所構成的法律。 ( r/ L8 E, Z4 l8 G/ p* k* Itvb now,tvbnow,bttvb7 P7 U+ A1 {! h 《大清律例》的法律不是「習慣法」 % e% v, s e6 @) i }; b5.39.217.76 # ^) P. P. a" [) x+ `, g# Ftvb now,tvbnow,bttvb其次，《大清律例》的法律不是「習慣法」。自1841年，英國以船堅炮利，強行打開中國門戶，在香港建立殖民地之後，其優先舉措，就是把英國法律體制移植至香港，把香港原有的法律體制與清朝割離。由於英國法律不可能涵蓋殖民地之所有情，因此，香港法院在審判時，若未有相關英國法律應用時，可應用中國之法律及習慣，1873年之最高法院條例第5條，就是香港法院使用中國法律及習慣之濫觴。 : D+ |" H2 V; r公仔箱論壇 0 B) U- T3 q$ n+ A5.39.217.76由於當時中國法律之代表是《大清律例》，於是香港法院就應用之。但正如上面所述，《大清律例》只是縣官審案時要考慮之重要部分，香港法院單是抽取《大清律例》之條文，把它當作英國法律條文般，機械地應用於華人社會，已流於片面；而從來《大清律例》亦非涵蓋所有民事原則，故香港法院，特別是在處理家事法時，《大清律例》未敷應用，於是就應用在香港之所謂「中國習慣」。由是，在香港之「中國習慣」，亦堂而皇之進入香港法院，讓法官將「習慣」賦予法律地位。公仔箱論壇$ b$ [- W5 q( s2 v! B: F' t% Z
$ C+ `8 Z/ b. y. k3 G: r- c究竟中國法院如何界定妾之身分？據民國大理院七年（1918）上字第一八六號之判決：「妾與家長間名分之成立，應具備如何要件，在現行律並無規定明文。依據條理正當解釋，須其家長有認該女為自己正妻以外配偶，而列為家屬之意思；而妾之方面，則須有入其家長之家，為次於正妻地位之眷屬之合意，始得認該女為其家長法律之妾。」趙冰博士在其權威著作《Marriage Laws and Customs in China》則認定此條為「入宮」之意。查大理院判辭內並無入宮一詞，亦無像香港法院般有要求妾向妻跪拜、斟茶之「入宮」儀式，何以推論此為「入宮」之真正意思呢？TVBNOW 含有熱門話題，最新最快電視，軟體，遊戲，電影，動漫及日常生活及興趣交流等資訊。+ M6 b; u, M- ?$ O ]# u1 V G) `
